2024年4月7日发(作者：屠谷兰)

２０１０年第８期　法治研究　

论我国融资融券监管法律制度　

王小丽　

摘要：随着我国证券市场制度创新的发展，融资融券将正式试点运行。在紧锣密鼓的各项准备工作　

中．应重新审视我国现行融资融券监管的法律制度。我国融资融券监管法律制度的形成有其特定时代背景。　

从而殃定了其独特性和存在的一些不足之处。因此，为更好规范融资融券业务的实施．应立足于社会主义　

市场经济发展进程．着眼于有效克服现行融资融券监管法律制度的主要不足．积极完善融资融券监管法律　

制度。　

关键词：融资融券监管　强制平仓　市场化　

２０１０年将是我国证券市场制度创新的不平凡一　能得到较好发挥，市场发展实现了新的突破。９９家企业　

年。新年伊始．随着“融资融券和股指期货推出获批”的　

发行上市，其中中小板和创业板企业９０家：１５０家上市　

号角正式吹响．拉开了我国多层次资本市场体系基础性　公司再融资，境内资本市场全年融资额４４６６亿元：支持　

制度创新的又一序幕　作为一种做空机制和杠杆交易．　６家企业境外上市，筹资１４２亿美元：５６家公司实施重　

融资融券交易的正式运行必将对我国证券市场产生深　

大资产重组，交易规模达３６９３．５亿元；截止年底。期货市　

刻影响。为防范于未然，有必要借鉴和吸收发达国家及　场共成交２１．６亿手．成交金额约１３０．５万亿元．同比分　

地区关于融资融券监管法律制度经验和教训．完善监管　

别增长５８．２％和８１．５％．我国商品期货成交量占全球的　

法律制度　

４３％，居全球第一：共发行基金１ｌ８只．募集资金３７８２　

亿元；调查案件４１９起。对３３家机构、２１８名当事人作出　

一

、

我国融资融券交易推出的背景　

行政处罚，对５２名当事人采取市场禁人措施……”　②这　

些新形势为我国融资融券的试点推出．奠定了坚实的市　

２０１０年１月８日．中国证监会宣布“国务院已原则　

场基础。　

同意开展证券公司融资融券业务试点和推出股指期货　

（二）证券法律制度的变迁　

品种”。作为加强我国资本市场基础性制度建设之一，融　在我国资本市场建立之后的一个相对较长时期内．　

资融券可以“丰富证券交易方式．完善市场功能．夯实市　由于经济体制转轨的过渡性等因素制约。为防范风险．　

场稳定运行的内在基础．是促进资本市场稳定健康发展　

我国资本市场法律制度仅认可现货交易．禁止信用交　

的重要举措”。（ｎ但是．融资融券交易本身也是一把双刃剑。　

易。１９９３年国务院、证监会及沪深交易所相继出台的　

ｆ一）资本市场环境的成熟　

《股票发行与交易条例》、《关于重申交易制度禁止信用　

改革开放之风推动了我国资本市场的萌芽和逐步　交易制度的通知》、《深圳证券交易所买空卖空处理实行　

规范发展，在这近３０年间，我国资本市场从无到有，从　

办法》、《关于坚决制止股票发行中透支等行为的通知》　

小到大，得到快速发展壮大。“２００９年．我国资本市场功　

等，都明令禁止开展融资融券业务。１９９８年颁布的《证　

作者简介：王小丽，安徽财经大学法学院讲师，安徽大学经济法学博士研究生。　

６６　

论我国融资融券监管法律制度　

券法》中第３５条、第１４１条及１８６条也明确规定不得从　

事融资融券业务。＠２０００年以后，“随着我国资本市场规　

模日益发展扩大．证券监管体制逐渐完善．尤其是我国　

加入世界贸易组织．资本市场发展急需国际化发展．需　

好规制融资融券业务试点的正式运行　

２．遵循“先试点、后推进”原则的发展方式　与我国　

先前的证券市场创新产品推出一样．融资融券交易也采　

用先小范围试点．后全面展开的方式．这符合我国渐进　

要大胆适用国际惯例，拓宽资本市场融资渠道”。④此时，　

对融资融券呼声Ｅｔ渐高涨　２００５年ｌ０月２７日．十届全　

式改革路径．也是推进证券市场稳健发展．将融资融券　

业务可能出现的负面效应通过有效监管控制在最低程　

度的策略　

国人大常委会十八次会议通过《证券法》修订案，本次修　

订亮点之一就是引入融资融券交易制度．⑤允许实施融　

资融券业务．表明“市场需求在这一时刻得到了制度层　

３．市场准入门槛高．监管指标严格　从现行关于融资　

融券法律规章等分析．监管机构对证券公司、投资者和　

面的最终认同和支持”．⑥是具有真正法律意义上的转折　

点　随后．证监会等相关部门积极制定了有关融资融券　

业务的部门规章、规则及实施细则等．为融资融券业务　

的推出奠定法律制度基础　

二、我国融资融券监管法律制度的现状　

（一）我国融资融券监管的法律法规　

２００５年修订的《证券法》是监管融资融券交易的最　

基本法律；为落实相关《证券法》规定，国务院于２００８年　

４月２５日发布了《证券公司监督管理条例》和《证券公　

司风险处置条例》；证监会于２００６年１月发布了《证券　

公司风险控制指标管理办法》，７月出台了《证券公司融　

资融券业务试点管理办法》，制定了我国融资融券业务　

制度：两大证券交易所于２００６年８月也发布《融资融券　

试点实施细则》；同年９月中国证券业协会公布《融资融　

券合同必备条款》和《融资融券交易风险揭示必备条　

款》：中国证券登记结算有限责任公司出台了《融资融券　

试点登记结算业务实施细则》：新近为配合融资融券业　

务试点正式运行．证监会于２０１０年１月２２　Ｅｌ发布了　

《关于开展证券公司融资融券业务试点工作的指导意　

见》。由此．我国已形成以《证券法》为龙头，以国务院和　

证监会发布的行政法规、部门规章为主干，以证券交易　

所和证券业协会的自律性规范以及中国证券登记结算　

有限责任公司的业务规则为补充的融资融券监管法律　

制度体系　

（二）我国融资融券监管法律制度的特点　

１．建立在法律法规基础上的监管　“中国证券市场　

属于政府推动型市场．政府推动市场有两大法宝：一是　

制定法律：二是行政干预”。⑦随着市场经济是法治经济　

理念的深入．人们认识到行政干预是必要但不是主要的　

监管手段　为进一步发展我国证券市场创新，关于融资　

融券交易的操作性及监管法规从２００６年开始陆续推出　

至今．这种前期紧锣密鼓的法律制度准备，就是为了更　

商业银行开办融资融券业务都规定了较高的准入门槛．　

如２０１０年１月发布的《关于开展证券公司融资融券业　

务试点工作的指导意见》就规定首批申请试点的证券公　

司最近６个月净资本均需在５０亿元以上　除了硬性指标　

外．还包括一些软性条件约束。　

（三）我国融资融券监管法律制度的主要不足　

我国证券市场中融资融券交易毕竟是一种新型金　

融工具．因此．现有融资融券交易监管制度中依然会存　

在些许不足　

１．没有建立货币市场资金合规入市的机制．不能发挥　

融资融券真正连通资本市场与货币市场的作用。在融资　

融券试点推出阶段．现行制度要求证券公司只能以自有　

资金和证券为客户提供融资融券．没有建立货币市场资　

金合规人市机制　而融资融券交易的本质是一种信用交　

易．少了这一规定，信用交易近乎有名无实。　

２＿扳　资者权益保护及其风险防范机制缺失。现行融资　

融券监管制度大都是强化交易市场、券商的风险意识及　

防范．而忽略了投资者权益地位及其风险控制。其中许　

多条款内容都涉及了证券市场的风险控制和券商风险　

的防范．对客户应有合法权益及风险的提示、防范的规　

定却较少。如果过分强化保护券商的权益、防范券商风　

险．往往容易导致券商对客户地位及权益的严重不尊　

重．甚至弱化及损害客户利益　

３．关于证券公司“强制平仓”具体行为规定的缺乏　

现行监管规章关于融资融券操作性规定比较具体细致．　

但对券商处置客户的信托资产、证券资产的“强制平仓”　

行为的规定却很少．几乎未加明确　现有监管制度通过　

融券的证券标的、最低保证金及其维持率等规定明确了　

券商与客户之间的平衡风险控制标准，也构成券商对客　

户证券账户进行“强制平仓”的依据。但是无论是沪深交　

易所实施细则．还是《证券公司融资融券业务试点管理　

办法》等都未列明券商实施“强制平仓”的具体情形，甚　

至只是交由券商与客户在融资融券合同中具体列明．由　

双方意思自治　⑧就券商与客户双方地位看，这并不能实　

６７　

论我国融资融券监管法律制度　

现两者权益的实质平等，客户处于相对弱势。　

绝．对发现异常情况的，应当要求证券公司作出说明。并　

向证监会及该公司注册地的证监会派出机构报告．更好　

维护客户权益。在融资融券业务过程中．中国证监会及　

三、完善现行我国融资融券监管法律制度　

的建议　

对于试点推出的融资融券业务．我国采用了全新的具　

有中国特色的交易模式．有“集中授信模式”的审慎严格和　

政府管制色彩，但并未建立“专业化的证券金融公司”。这　

其派出机构、中国证券业协会、证券交易所、证券登记结　

算机构以及作为第三方的商业银行应该组成强大的业　

务监管方阵．在各自的职责范围内发挥监督作用．做到　

各机构权责明确、各司其职，互相配合、互相制约，共同　

保证对融资融券交易的监管有序高效．从而控制各项风　

一

特殊交易模式是在充分借鉴海外发达国家ｆ地区）的成　

熟经验．同时也根据我国证券市场发展仍处于新兴加转轨　

阶段．市场运行机制尚不健全．法律监管体系还不完善．各　

市场参与主体尚未成熟．风险控制能力还比较低．社会信　

用机制有待提高等特点的基础上进行的本土化选择　

（一）树立逐步市场化的监管理念　

我国证券市场起步晚，发展程度较低．融资融券作　

为一种新事物．而且所采用模式与现行的国际标准模式　

也不同．因此．我国关于融资融券业务的监管制度和指　

标规定都是相当谨慎和严格的．这完全符合我国目前融　

资融券试点阶段的发展。在遵循“先规范后发展、先试点　

后推广”原则下．随着融资融券交易循序渐进的实施．我　

国市场经济体制改革的进一步深化和完善．尤其是加快　

多层次资本市场体系建设的推动．就需要逐步放松对融　

资融券交易的部分管制．树立市场化监管理念．并利用　

市场为主导的有效运作机制．来发挥其配置资源优化作　

用，从而活跃资本市场。扩大融资融券交易规模．充分发　

挥融资融券在证券市场中的制度价值　

（二）建立监管部门相互协调机制　

我国证券市场目前形成了证监会集中监管、交易所　

一

线监管以及证券交易所、证券业协会和证券登记结算　

机构⑨自律监管的相对完善监管体系．并且注重提高监　

管的协调性和整体效率　但是由于融资融券交易涉及到　

资本市场和货币市场，包括证券业、银行业和保险业领　

域之间的互动．因此，在当前我国分业监管模式下．需要　

银行、证券和保险等监管部门之间加强沟通与协调，尤　

其需要发挥新的监管力量即商业银行对证券公司资金　

的监控作用。在融资融券交易中，随着证券公司客户交　

易结算资金第三方存管的实施．商业银行将对证券公司　

客户交易结算资金进行有效监管　在第三方存管模式　

下，商业银行通过与证券公司之间的协议安排．加强对　

证券公司客户交易结算资金的监管措施．可以有效杜绝　

客户交易结算资金被挪用的违法违规行为：负责客户信　

用资金存管的商业银行应当按照客户信用资金存管协　

议的约定．对证券公司违反规定的资金划拨指令予以拒　

险．维护证券市场健康发展　

（三）建立健全券商“强制平仓”制度　

在融资融券业务中．证券公司即券商为了保护其权　

益不受损失．对客户的信托证券会采取“平仓”措施，以填　

补客户信用证券账户保证金的不足　这本是券商自身一　

种合法权利．但并不是券商随意而为的强卖行为．为了　

更好保护券商和客户的权益．需要在立法上限制和规范　

券商的“强制平仓”行为。如要求券商平仓之前必须履行　

相应的义务．告知客户风险状况．通知客户及时补仓充实　

保证金，建立券商对客户平仓前的风险预示、提示、警示　

的“三示”．即平仓前“三天三示”制度　要求券商平仓前必　

须如实告知客户所处风险临界点．且落实“三天三示”通　

知到位措施，使券商“强制平仓”行为做到合法合情合理。　

同时，要求券商平仓所得能等于保证金额即可．不能超过　

保证金额，确保不损害客户应有的合法权益等。健全券商　

“强制平仓”制度．不仅明确券商要经过“三天三示”．还要　

规定券商“强制平仓”的具体情形　⑩现行融资融券交易　

制度并未规定平仓的具体情形．而是交由券商与客户所　

签订的融资融券合同来约定。对于平仓的具体情形．也可　

以通过法规予以明细化，增强可操作性．从而规范券商平　

仓的行为，以确保客户的权益不受券商非法平仓而损失。　

（四）建立和加强对证券公司转融通制度的监管　

证券公司在从事融资融券业务的过程中．其资金和证　

券有限，往往不能满足投资者的需要，在这种情况下．证券　

公司可以根据需要向银行或专门设立的证券金融公司借款　

或借券，从而形成了授信主体的转融通机制。转融通既包括　

资金转融通．也包括证券转融通　＠在我国现行融资融券交　

易制度中，对证券公司转融通业务制度规定尚属空白．因　

此．建立证券公司在融资融券交易中转融通制度．并加强对　

转融通业务监管和对其风险控制．来促使和引导银行资金　

合法合规进入资本市场，提升我国融资融券交易规模．发挥　

融资融券交易连接资本市场和货币市场的真正纽带作用。　

（五）设计证券金融公司制度。实现融资融券交易　

长效发展　

在国务院发布的《证券公司监督管理条例》＠中规定　

论我国融资融券监管法律制度　

了证券金融公司制度．明确了今后的转融通业务将由证　

券金融公司来承担．而目前在我国即将试点推出的融资　

融券业务中．已创造出自己独特的证券公司交易模式．并　

未设立相应专业化证券金融公司．但这并不意味着我国　

证券市场排斥证券金融公司　随着我国融资融券业务先　

试点后推广的发展趋势．应设计证券金融公司制度．更好　

促进融资融券业务的长效发展　证券金融公司是按照市　

场经济规则进行经营管理的公司制法人．其对外开展业　

务均应遵循市场化原则　一方面．其掌控着证券市场中融　

资融券交易的信用源头．因此证券金融公司可以通过调　

节信用提供量来控制市场规模　当市场风险较大或市场　

需求减少时．其可以适当减少信用提供量．压缩融资融券　

交易规模：反之，则可以增加信用提供量，放大融资融券　

交易规模　于此．证券金融公司可以自如地实现对融资融　

券交易市场的调控。另一方面，证券金融公司可以对证券　

公司之间的业务规模进行调配．从而影响证券公司的市　

场占有率．即证券金融公司能够调节证券公司可使用的　

信用额度　通过调整信用额度的方法．证券金融公司能够　

在一定程度上有效控制融资融券交易中出现的风险。⑩　

（六）完善相关配套法律制度　

１．配套推出客户权益保护机制　随着证券市场中融　

资融券业务的推出，在实际交易中证券公司应是最大最　

直接的受益者．而众多投资者则会因为自身对市场判断　

与资金的弱势．在交易中面临较大的风险．所以，从市场　

公平的角度看．应建立相应的客户权益保护机制，以有　

效防范风险　

２．加快我国信用法律制度和监管制度建设．建立健　

全信用体系　融资融券交易本身就是一种信用交易．而　

我国目前的信用领域存在很多问题．“既有‘先天不足’，　

又有‘后天失调’．这种信用基础的极端脆弱性。对我国社　

会主义市场经济的发展是一个极大的制约”，⑩对融资融　

券的稳健发展更是如此。因此。在立法目标上，既要注意　

信息的公示公开．又要保护信息的安全隐私：征信监管模　

式上．监管权应由高层次机构如证监会、银监会等行使。　

注释：　

①申屠青南：《国务院同意推出融资融券和股指期货》，载　

《中国证券报））２０１０年１月９日。　

②　申屠青南：《去年资本市场发展实现新突破》，载《中国证券　

报））２０１０年１月１５日　

③１９９８年《证券法》第３５条：“证券交易以现货进行交易。”　

第１４１条：“证券公司接受委托卖出证券必须是客户证券　

账户上实有的证券，不得为客户融券交易。”第１８６条：“证　

券公司违反本法规定．为客户卖出其账户上未实有的证券　

或者为客户融资买人证券的．没收违法所得．并处以非法　

买卖证券等值的罚款　对直接负责的主管人员和其他直接　

责任人员给予警告．并处以３万元以上３０万元以下的罚　

款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”　

④刘云亮：《论我国证券融资融券业务的法律制度》，载《行政　

与法））２００９年第１期　

⑤２００５年《证券法》第４２条：“证券交易以现货和国务院规　

定的其他方式进行交易　”这里的“其他方式”指的就是“融　

资融券交易”　第１４２条明确规定“证券公司为客户买卖证　

券提供融资融券服务．应当按照国务院的规定并经国务院　

证券监督管理机构批准”　

⑥程胜：《选择与发展：我国资本市场中的证券融资融券交易　

制度》．华东政法大学２００８年博士学位论文。　

⑦张宇润：《论证券法规则理念和制度机制》，载《法律科学》　

２００４年第２期　

⑧同注④。　

⑨在我国《证券法》中，证券业协会与证券交易所被赋予自律　

监管机构的法律地位．证券登记结算机构的自律监管地位　

并未得到法律承认，但因其特定的半官方身份．并通过不　

时制定市场规则等方式而承担着一定的市场管理职责　

⑩王敏玉：《我国开展融资融券业务的必要性及其对策》，载　

《商业研究））２００８年第６期。　

⑩同注④。　

⑩李艳、王伟：《论我国证券信用交易的法律规制框架》，载　

《中共中央党校学报））２００９年第５期。　

⑩２００８年４月２５日国务院发布的《证券公司监督管理条　

例》第５６条规定：“证券公司从事融资融券业务．自有资金　

或者证券不足的．可以向证券金融公司借入　证券金融公　

司的设立和解散由国务院决定　”　

⑩同注⑥。　

⑩廖建求：《法学语境下的信用矫正机制》，载经济法网，ｈｔｔｐ：　

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2024年4月7日发(作者：屠谷兰)

２０１０年第８期　法治研究　

论我国融资融券监管法律制度　

王小丽　

摘要：随着我国证券市场制度创新的发展，融资融券将正式试点运行。在紧锣密鼓的各项准备工作　

中．应重新审视我国现行融资融券监管的法律制度。我国融资融券监管法律制度的形成有其特定时代背景。　

从而殃定了其独特性和存在的一些不足之处。因此，为更好规范融资融券业务的实施．应立足于社会主义　

市场经济发展进程．着眼于有效克服现行融资融券监管法律制度的主要不足．积极完善融资融券监管法律　

制度。　

关键词：融资融券监管　强制平仓　市场化　

２０１０年将是我国证券市场制度创新的不平凡一　能得到较好发挥，市场发展实现了新的突破。９９家企业　

年。新年伊始．随着“融资融券和股指期货推出获批”的　

发行上市，其中中小板和创业板企业９０家：１５０家上市　

号角正式吹响．拉开了我国多层次资本市场体系基础性　公司再融资，境内资本市场全年融资额４４６６亿元：支持　

制度创新的又一序幕　作为一种做空机制和杠杆交易．　６家企业境外上市，筹资１４２亿美元：５６家公司实施重　

融资融券交易的正式运行必将对我国证券市场产生深　

大资产重组，交易规模达３６９３．５亿元；截止年底。期货市　

刻影响。为防范于未然，有必要借鉴和吸收发达国家及　场共成交２１．６亿手．成交金额约１３０．５万亿元．同比分　

地区关于融资融券监管法律制度经验和教训．完善监管　

别增长５８．２％和８１．５％．我国商品期货成交量占全球的　

法律制度　

４３％，居全球第一：共发行基金１ｌ８只．募集资金３７８２　

亿元；调查案件４１９起。对３３家机构、２１８名当事人作出　

一

、

我国融资融券交易推出的背景　

行政处罚，对５２名当事人采取市场禁人措施……”　②这　

些新形势为我国融资融券的试点推出．奠定了坚实的市　

２０１０年１月８日．中国证监会宣布“国务院已原则　

场基础。　

同意开展证券公司融资融券业务试点和推出股指期货　

（二）证券法律制度的变迁　

品种”。作为加强我国资本市场基础性制度建设之一，融　在我国资本市场建立之后的一个相对较长时期内．　

资融券可以“丰富证券交易方式．完善市场功能．夯实市　由于经济体制转轨的过渡性等因素制约。为防范风险．　

场稳定运行的内在基础．是促进资本市场稳定健康发展　

我国资本市场法律制度仅认可现货交易．禁止信用交　

的重要举措”。（ｎ但是．融资融券交易本身也是一把双刃剑。　

易。１９９３年国务院、证监会及沪深交易所相继出台的　

ｆ一）资本市场环境的成熟　

《股票发行与交易条例》、《关于重申交易制度禁止信用　

改革开放之风推动了我国资本市场的萌芽和逐步　交易制度的通知》、《深圳证券交易所买空卖空处理实行　

规范发展，在这近３０年间，我国资本市场从无到有，从　

办法》、《关于坚决制止股票发行中透支等行为的通知》　

小到大，得到快速发展壮大。“２００９年．我国资本市场功　

等，都明令禁止开展融资融券业务。１９９８年颁布的《证　

作者简介：王小丽，安徽财经大学法学院讲师，安徽大学经济法学博士研究生。　

６６　

论我国融资融券监管法律制度　

券法》中第３５条、第１４１条及１８６条也明确规定不得从　

事融资融券业务。＠２０００年以后，“随着我国资本市场规　

模日益发展扩大．证券监管体制逐渐完善．尤其是我国　

加入世界贸易组织．资本市场发展急需国际化发展．需　

好规制融资融券业务试点的正式运行　

２．遵循“先试点、后推进”原则的发展方式　与我国　

先前的证券市场创新产品推出一样．融资融券交易也采　

用先小范围试点．后全面展开的方式．这符合我国渐进　

要大胆适用国际惯例，拓宽资本市场融资渠道”。④此时，　

对融资融券呼声Ｅｔ渐高涨　２００５年ｌ０月２７日．十届全　

式改革路径．也是推进证券市场稳健发展．将融资融券　

业务可能出现的负面效应通过有效监管控制在最低程　

度的策略　

国人大常委会十八次会议通过《证券法》修订案，本次修　

订亮点之一就是引入融资融券交易制度．⑤允许实施融　

资融券业务．表明“市场需求在这一时刻得到了制度层　

３．市场准入门槛高．监管指标严格　从现行关于融资　

融券法律规章等分析．监管机构对证券公司、投资者和　

面的最终认同和支持”．⑥是具有真正法律意义上的转折　

点　随后．证监会等相关部门积极制定了有关融资融券　

业务的部门规章、规则及实施细则等．为融资融券业务　

的推出奠定法律制度基础　

二、我国融资融券监管法律制度的现状　

（一）我国融资融券监管的法律法规　

２００５年修订的《证券法》是监管融资融券交易的最　

基本法律；为落实相关《证券法》规定，国务院于２００８年　

４月２５日发布了《证券公司监督管理条例》和《证券公　

司风险处置条例》；证监会于２００６年１月发布了《证券　

公司风险控制指标管理办法》，７月出台了《证券公司融　

资融券业务试点管理办法》，制定了我国融资融券业务　

制度：两大证券交易所于２００６年８月也发布《融资融券　

试点实施细则》；同年９月中国证券业协会公布《融资融　

券合同必备条款》和《融资融券交易风险揭示必备条　

款》：中国证券登记结算有限责任公司出台了《融资融券　

试点登记结算业务实施细则》：新近为配合融资融券业　

务试点正式运行．证监会于２０１０年１月２２　Ｅｌ发布了　

《关于开展证券公司融资融券业务试点工作的指导意　

见》。由此．我国已形成以《证券法》为龙头，以国务院和　

证监会发布的行政法规、部门规章为主干，以证券交易　

所和证券业协会的自律性规范以及中国证券登记结算　

有限责任公司的业务规则为补充的融资融券监管法律　

制度体系　

（二）我国融资融券监管法律制度的特点　

１．建立在法律法规基础上的监管　“中国证券市场　

属于政府推动型市场．政府推动市场有两大法宝：一是　

制定法律：二是行政干预”。⑦随着市场经济是法治经济　

理念的深入．人们认识到行政干预是必要但不是主要的　

监管手段　为进一步发展我国证券市场创新，关于融资　

融券交易的操作性及监管法规从２００６年开始陆续推出　

至今．这种前期紧锣密鼓的法律制度准备，就是为了更　

商业银行开办融资融券业务都规定了较高的准入门槛．　

如２０１０年１月发布的《关于开展证券公司融资融券业　

务试点工作的指导意见》就规定首批申请试点的证券公　

司最近６个月净资本均需在５０亿元以上　除了硬性指标　

外．还包括一些软性条件约束。　

（三）我国融资融券监管法律制度的主要不足　

我国证券市场中融资融券交易毕竟是一种新型金　

融工具．因此．现有融资融券交易监管制度中依然会存　

在些许不足　

１．没有建立货币市场资金合规入市的机制．不能发挥　

融资融券真正连通资本市场与货币市场的作用。在融资　

融券试点推出阶段．现行制度要求证券公司只能以自有　

资金和证券为客户提供融资融券．没有建立货币市场资　

金合规人市机制　而融资融券交易的本质是一种信用交　

易．少了这一规定，信用交易近乎有名无实。　

２＿扳　资者权益保护及其风险防范机制缺失。现行融资　

融券监管制度大都是强化交易市场、券商的风险意识及　

防范．而忽略了投资者权益地位及其风险控制。其中许　

多条款内容都涉及了证券市场的风险控制和券商风险　

的防范．对客户应有合法权益及风险的提示、防范的规　

定却较少。如果过分强化保护券商的权益、防范券商风　

险．往往容易导致券商对客户地位及权益的严重不尊　

重．甚至弱化及损害客户利益　

３．关于证券公司“强制平仓”具体行为规定的缺乏　

现行监管规章关于融资融券操作性规定比较具体细致．　

但对券商处置客户的信托资产、证券资产的“强制平仓”　

行为的规定却很少．几乎未加明确　现有监管制度通过　

融券的证券标的、最低保证金及其维持率等规定明确了　

券商与客户之间的平衡风险控制标准，也构成券商对客　

户证券账户进行“强制平仓”的依据。但是无论是沪深交　

易所实施细则．还是《证券公司融资融券业务试点管理　

办法》等都未列明券商实施“强制平仓”的具体情形，甚　

至只是交由券商与客户在融资融券合同中具体列明．由　

双方意思自治　⑧就券商与客户双方地位看，这并不能实　

６７　

论我国融资融券监管法律制度　

现两者权益的实质平等，客户处于相对弱势。　

绝．对发现异常情况的，应当要求证券公司作出说明。并　

向证监会及该公司注册地的证监会派出机构报告．更好　

维护客户权益。在融资融券业务过程中．中国证监会及　

三、完善现行我国融资融券监管法律制度　

的建议　

对于试点推出的融资融券业务．我国采用了全新的具　

有中国特色的交易模式．有“集中授信模式”的审慎严格和　

政府管制色彩，但并未建立“专业化的证券金融公司”。这　

其派出机构、中国证券业协会、证券交易所、证券登记结　

算机构以及作为第三方的商业银行应该组成强大的业　

务监管方阵．在各自的职责范围内发挥监督作用．做到　

各机构权责明确、各司其职，互相配合、互相制约，共同　

保证对融资融券交易的监管有序高效．从而控制各项风　

一

特殊交易模式是在充分借鉴海外发达国家ｆ地区）的成　

熟经验．同时也根据我国证券市场发展仍处于新兴加转轨　

阶段．市场运行机制尚不健全．法律监管体系还不完善．各　

市场参与主体尚未成熟．风险控制能力还比较低．社会信　

用机制有待提高等特点的基础上进行的本土化选择　

（一）树立逐步市场化的监管理念　

我国证券市场起步晚，发展程度较低．融资融券作　

为一种新事物．而且所采用模式与现行的国际标准模式　

也不同．因此．我国关于融资融券业务的监管制度和指　

标规定都是相当谨慎和严格的．这完全符合我国目前融　

资融券试点阶段的发展。在遵循“先规范后发展、先试点　

后推广”原则下．随着融资融券交易循序渐进的实施．我　

国市场经济体制改革的进一步深化和完善．尤其是加快　

多层次资本市场体系建设的推动．就需要逐步放松对融　

资融券交易的部分管制．树立市场化监管理念．并利用　

市场为主导的有效运作机制．来发挥其配置资源优化作　

用，从而活跃资本市场。扩大融资融券交易规模．充分发　

挥融资融券在证券市场中的制度价值　

（二）建立监管部门相互协调机制　

我国证券市场目前形成了证监会集中监管、交易所　

一

线监管以及证券交易所、证券业协会和证券登记结算　

机构⑨自律监管的相对完善监管体系．并且注重提高监　

管的协调性和整体效率　但是由于融资融券交易涉及到　

资本市场和货币市场，包括证券业、银行业和保险业领　

域之间的互动．因此，在当前我国分业监管模式下．需要　

银行、证券和保险等监管部门之间加强沟通与协调，尤　

其需要发挥新的监管力量即商业银行对证券公司资金　

的监控作用。在融资融券交易中，随着证券公司客户交　

易结算资金第三方存管的实施．商业银行将对证券公司　

客户交易结算资金进行有效监管　在第三方存管模式　

下，商业银行通过与证券公司之间的协议安排．加强对　

证券公司客户交易结算资金的监管措施．可以有效杜绝　

客户交易结算资金被挪用的违法违规行为：负责客户信　

用资金存管的商业银行应当按照客户信用资金存管协　

议的约定．对证券公司违反规定的资金划拨指令予以拒　

险．维护证券市场健康发展　

（三）建立健全券商“强制平仓”制度　

在融资融券业务中．证券公司即券商为了保护其权　

益不受损失．对客户的信托证券会采取“平仓”措施，以填　

补客户信用证券账户保证金的不足　这本是券商自身一　

种合法权利．但并不是券商随意而为的强卖行为．为了　

更好保护券商和客户的权益．需要在立法上限制和规范　

券商的“强制平仓”行为。如要求券商平仓之前必须履行　

相应的义务．告知客户风险状况．通知客户及时补仓充实　

保证金，建立券商对客户平仓前的风险预示、提示、警示　

的“三示”．即平仓前“三天三示”制度　要求券商平仓前必　

须如实告知客户所处风险临界点．且落实“三天三示”通　

知到位措施，使券商“强制平仓”行为做到合法合情合理。　

同时，要求券商平仓所得能等于保证金额即可．不能超过　

保证金额，确保不损害客户应有的合法权益等。健全券商　

“强制平仓”制度．不仅明确券商要经过“三天三示”．还要　

规定券商“强制平仓”的具体情形　⑩现行融资融券交易　

制度并未规定平仓的具体情形．而是交由券商与客户所　

签订的融资融券合同来约定。对于平仓的具体情形．也可　

以通过法规予以明细化，增强可操作性．从而规范券商平　

仓的行为，以确保客户的权益不受券商非法平仓而损失。　

（四）建立和加强对证券公司转融通制度的监管　

证券公司在从事融资融券业务的过程中．其资金和证　

券有限，往往不能满足投资者的需要，在这种情况下．证券　

公司可以根据需要向银行或专门设立的证券金融公司借款　

或借券，从而形成了授信主体的转融通机制。转融通既包括　

资金转融通．也包括证券转融通　＠在我国现行融资融券交　

易制度中，对证券公司转融通业务制度规定尚属空白．因　

此．建立证券公司在融资融券交易中转融通制度．并加强对　

转融通业务监管和对其风险控制．来促使和引导银行资金　

合法合规进入资本市场，提升我国融资融券交易规模．发挥　

融资融券交易连接资本市场和货币市场的真正纽带作用。　

（五）设计证券金融公司制度。实现融资融券交易　

长效发展　

在国务院发布的《证券公司监督管理条例》＠中规定　

论我国融资融券监管法律制度　

了证券金融公司制度．明确了今后的转融通业务将由证　

券金融公司来承担．而目前在我国即将试点推出的融资　

融券业务中．已创造出自己独特的证券公司交易模式．并　

未设立相应专业化证券金融公司．但这并不意味着我国　

证券市场排斥证券金融公司　随着我国融资融券业务先　

试点后推广的发展趋势．应设计证券金融公司制度．更好　

促进融资融券业务的长效发展　证券金融公司是按照市　

场经济规则进行经营管理的公司制法人．其对外开展业　

务均应遵循市场化原则　一方面．其掌控着证券市场中融　

资融券交易的信用源头．因此证券金融公司可以通过调　

节信用提供量来控制市场规模　当市场风险较大或市场　

需求减少时．其可以适当减少信用提供量．压缩融资融券　

交易规模：反之，则可以增加信用提供量，放大融资融券　

交易规模　于此．证券金融公司可以自如地实现对融资融　

券交易市场的调控。另一方面，证券金融公司可以对证券　

公司之间的业务规模进行调配．从而影响证券公司的市　

场占有率．即证券金融公司能够调节证券公司可使用的　

信用额度　通过调整信用额度的方法．证券金融公司能够　

在一定程度上有效控制融资融券交易中出现的风险。⑩　

（六）完善相关配套法律制度　

１．配套推出客户权益保护机制　随着证券市场中融　

资融券业务的推出，在实际交易中证券公司应是最大最　

直接的受益者．而众多投资者则会因为自身对市场判断　

与资金的弱势．在交易中面临较大的风险．所以，从市场　

公平的角度看．应建立相应的客户权益保护机制，以有　

效防范风险　

２．加快我国信用法律制度和监管制度建设．建立健　

全信用体系　融资融券交易本身就是一种信用交易．而　

我国目前的信用领域存在很多问题．“既有‘先天不足’，　

又有‘后天失调’．这种信用基础的极端脆弱性。对我国社　

会主义市场经济的发展是一个极大的制约”，⑩对融资融　

券的稳健发展更是如此。因此。在立法目标上，既要注意　

信息的公示公开．又要保护信息的安全隐私：征信监管模　

式上．监管权应由高层次机构如证监会、银监会等行使。　

注释：　

①申屠青南：《国务院同意推出融资融券和股指期货》，载　

《中国证券报））２０１０年１月９日。　

②　申屠青南：《去年资本市场发展实现新突破》，载《中国证券　

报））２０１０年１月１５日　

③１９９８年《证券法》第３５条：“证券交易以现货进行交易。”　

第１４１条：“证券公司接受委托卖出证券必须是客户证券　

账户上实有的证券，不得为客户融券交易。”第１８６条：“证　

券公司违反本法规定．为客户卖出其账户上未实有的证券　

或者为客户融资买人证券的．没收违法所得．并处以非法　

买卖证券等值的罚款　对直接负责的主管人员和其他直接　

责任人员给予警告．并处以３万元以上３０万元以下的罚　

款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”　

④刘云亮：《论我国证券融资融券业务的法律制度》，载《行政　

与法））２００９年第１期　

⑤２００５年《证券法》第４２条：“证券交易以现货和国务院规　

定的其他方式进行交易　”这里的“其他方式”指的就是“融　

资融券交易”　第１４２条明确规定“证券公司为客户买卖证　

券提供融资融券服务．应当按照国务院的规定并经国务院　

证券监督管理机构批准”　

⑥程胜：《选择与发展：我国资本市场中的证券融资融券交易　

制度》．华东政法大学２００８年博士学位论文。　

⑦张宇润：《论证券法规则理念和制度机制》，载《法律科学》　

２００４年第２期　

⑧同注④。　

⑨在我国《证券法》中，证券业协会与证券交易所被赋予自律　

监管机构的法律地位．证券登记结算机构的自律监管地位　

并未得到法律承认，但因其特定的半官方身份．并通过不　

时制定市场规则等方式而承担着一定的市场管理职责　

⑩王敏玉：《我国开展融资融券业务的必要性及其对策》，载　

《商业研究））２００８年第６期。　

⑩同注④。　

⑩李艳、王伟：《论我国证券信用交易的法律规制框架》，载　

《中共中央党校学报））２００９年第５期。　

⑩２００８年４月２５日国务院发布的《证券公司监督管理条　

例》第５６条规定：“证券公司从事融资融券业务．自有资金　

或者证券不足的．可以向证券金融公司借入　证券金融公　

司的设立和解散由国务院决定　”　

⑩同注⑥。　

⑩廖建求：《法学语境下的信用矫正机制》，载经济法网，ｈｔｔｐ：　

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